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抗訴申請書

時間:2023-02-16 19:26:46 申請書 我要投稿

抗訴申請書

  隨著時代在進(jìn)步,需要使用申請的場合越來越多,正確運(yùn)用申請書可以達(dá)到事半功倍的效果。那么一般申請書是怎么寫的呢?下面是小編為大家收集的抗訴申請書,歡迎大家分享。

抗訴申請書

抗訴申請書1

  申請人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、工作單位、住址。如系被害人的法定代理人提出請求的',還應(yīng)寫明申請人與被害人的身份關(guān)系。

  因不服___________人民法院(年號)刑初字第_______號刑事判決書,特提請貴院提出抗訴。

  申請請求:

  請求人民檢察院依法對本案提求法院對立案重審。

  申請理由:

此致

  ΧΧ人民檢察院

  申請人:

  年月日

抗訴申請書2

  申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號。

  法定代表人:李偉,董事長。

  被申請人:

  被申請人:

  抗訴請求

  請求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。

  事實(shí)與理由

  該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。

  一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。

  1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。

  2、原審法院認(rèn)定所謂的委托人李xx為申請人的員工,故送達(dá)之,以此證實(shí)傳票已經(jīng)合法送達(dá)申請人,是錯誤的。民事訴訟法第五十九條規(guī)定“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限!笨梢姶砣耸跈(quán)委托不僅要是訴訟參與人的真實(shí)意思表示,而且還需注明委托的權(quán)限,這樣才是完整的委托手續(xù)。法院對于委托手續(xù)的真實(shí)性和完整性具有審查義務(wù)。李xx即便是公司的員工也不一定具有委托人資格。是員工就是訴訟代理人的法律依據(jù)是什么?難道民事訴訟活動中也能適用“表見代理”原則?

  就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李xx提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時李xx在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李xx提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時間,并且此訴訟立案時間為20xx年5月,李xx又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李xx為申請人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯誤的,是有過錯的,實(shí)為未送達(dá)申請人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。

  3、傳票簽收人李xx原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李xx留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動要求參加訴訟。

  為此,希望貴院著重調(diào)查李xx,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!

  二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。

  在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動本案的訴訟偽造的`,它的形成時間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后?赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。

  即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。

  綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應(yīng)得到糾正。

  特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

此致

  濟(jì)南市人民檢察院

  委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師

  電話:

  地址:

  申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司

  20xx年3月27日

抗訴申請書3

  申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號。

  法定代表人李偉,董事長。

  被申請人:賈慶,男,1963年4月23日出生,漢族,無業(yè),現(xiàn)住濟(jì)南市旅游路37號2-203。

  被申請人:牛麗,女1973年10月12日出生,漢族,住濟(jì)南市市中區(qū)和平路22號。

  抗訴請求

  請求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。

  事實(shí)與理由

  該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。

  一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。

  1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。

  2、原審法院認(rèn)定所謂的委托人李**為申請人的員工,故送達(dá)之,以此證實(shí)傳票已經(jīng)合法送達(dá)申請人,是錯誤的。民事訴訟法第五十九條規(guī)定“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限!笨梢姶砣耸跈(quán)委托不僅要是訴訟參與人的真實(shí)意思表示,而且還需注明委托的權(quán)限,這樣才是完整的委托手續(xù)。法院對于委托手續(xù)的真實(shí)性和完整性具有審查義務(wù)。李**即便是公司的員工也不一定具有委托人資格。是員工就是訴訟代理人的法律依據(jù)是什么?難道民事訴訟活動中也能適用“表見代理”原則?

  就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李**提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時李**在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李**提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時間,并且此訴訟立案時間為20xx年5月,李**又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李**為申請人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯誤的,是有過錯的,實(shí)為未送達(dá)申請人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。

  3、傳票簽收人李**原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李**留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年 4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動要求參加訴訟。

  為此,希望貴院著重調(diào)查李**,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!

  二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,租賃合同的'實(shí)際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。

  在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動本案的訴訟偽造的,它的形成時間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后?赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。

  即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。

  綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應(yīng)得到糾正。

  特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

  此致

抗訴申請書4

  申請人:JS,男,X年X月X日出生,漢族,地址

  請求事項(xiàng):申請人不服YT中級人民法院《民事判決書》,認(rèn)為該判決完全錯誤,特請求YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。

  事實(shí)和理由:

  申請人JS(一審被告、二審上訴人)與甘某(一審原告、二審被上訴人)及施某三人以前均系某公司,1992年起,三人合伙向公司進(jìn)行內(nèi)部承包,對外以某公司的名義承包工程,對內(nèi)向某公司交納管理費(fèi)。三合伙人之間的大致分工是:施某對外聯(lián)系業(yè)務(wù),甘某對工程進(jìn)行預(yù)算、結(jié)算,JS管理財(cái)務(wù)。由于文化水平比較低,三人之間沒有簽訂書面合伙協(xié)議,合伙人之間對合伙事項(xiàng)的管理并不規(guī)范。合伙期間,三人合伙承包了一些工程項(xiàng)目。20xx年,由于施某病重去了外地住院治療,20xx年4月14日施某死亡,內(nèi)部結(jié)算無法進(jìn)行。20xx年9月,甘某以合伙人內(nèi)部未進(jìn)行結(jié)算為由,向貴溪市人民法院提起訴訟,要求對合伙承包的工程項(xiàng)目進(jìn)行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)

  20xx年元月15日,貴溪市人民法院作出《民事判決書》[(20xx)貴民一初字第Y號],貴溪市人民法院在沒有任何證據(jù)的情況下,錯誤認(rèn)為申請人采取以重復(fù)做帳,收入不入帳,自寫領(lǐng)條領(lǐng)款等方式侵占合伙人財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還侵占財(cái)產(chǎn)的民事責(zé)任,錯誤判決由JS將侵占的合伙財(cái)產(chǎn)計(jì)人民幣366135.26元的一半計(jì)人民幣183067.63元返還給甘某。

  申請人JS不服一審判決,向YT市中級人民法院提起上訴。20xx年6月28日,YT市中級人民法院作出《民事判決書》[(20xx)鷹民一終字第X號],YT市中級人民法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應(yīng)予維持,故錯誤判決:駁回上訴,維持原判。

  上述一審、二審判決是完全錯誤的,具體如下:

  1、一、二審認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,申請人JS有新證據(jù)足以推翻原判決。

  一審認(rèn)為:“合伙期間,被告(JS)采用重復(fù)做賬、收入不入帳、自寫領(lǐng)條、借用他人名義侵占合伙人財(cái)產(chǎn)計(jì)人民幣366135.26元(其中重復(fù)做帳為:市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領(lǐng)走人民幣230570.68元)”;二審認(rèn)為:“上訴人原判決認(rèn)定事實(shí)部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應(yīng)予維持!币、二審認(rèn)定的上述事實(shí)缺乏證據(jù)證明,特別是認(rèn)定JS借用張某的名義領(lǐng)走人民幣230570.68元,完全背離了基本事實(shí)。1997年,張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程,這230570.68元就是付給張某的.鋁合金窗裝飾工程款。試想一下,工程完工已十多年了,張某做完工程豈肯不領(lǐng)工程款?如果張某沒有領(lǐng)走這筆工款,他豈不是要天天找上門來?這樣明顯的事實(shí),這樣淺顯的道理,一、二審法院就是置之不理。二審時,JS向法院提交了一分張某出具的證明,證明張某收到的23萬多元工程款是由JS支付的,但是二審法院以證人未到庭作證,且該證明系復(fù)印件為由,對此證據(jù)不予認(rèn)可。現(xiàn)在張某已將證明原件和身份證復(fù)印件交給了JS,張某也應(yīng)愿意接受法院質(zhì)證,該證據(jù)足以推翻原判!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。

  2、JS曾向二審法院申請調(diào)取新證據(jù),法院拒不調(diào)取。

  本案的最關(guān)鍵的證人張某,因本人在外地工作,無法出庭作證。二審時,JS曾申請法院去張某的工作地調(diào)查取證,但是法院卻拒絕去外地調(diào)查取證!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(五)對審理案件需要的證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。

  3、原判決超了出訴訟請求。

  本案一審原告甘某的訴訟請求是:要求對合伙承包的工程項(xiàng)目進(jìn)行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)原告的要求是分配利潤100000元,雖然也注明“以結(jié)算后結(jié)果增減”,但訴訟過程中并沒實(shí)際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費(fèi)為2300元,這也是按標(biāo)的100000元計(jì)算出來的,以后也沒有增加案件受理費(fèi)__原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是,一、二審法院卻判決JS支付183067.63元,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原告甘某的訴訟請求!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。

  4、同一律師事務(wù)所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟,不符合法律規(guī)定,一審違反法定程序。

  一審時,原告甘某的委托代理人王某是江西某律師事務(wù)所的律師,被告JS的委托代理人龔某,也是江西某律師事務(wù)所的律師:同一律師事務(wù)所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關(guān)于同一律師事務(wù)所的律師不宜擔(dān)任同一案件原被告代理人的批復(fù)》(司復(fù)〔20xx〕12號)規(guī)定:“同一律師事務(wù)所的律師分別擔(dān)任同一案件原、被告雙方代理人的行為,屬于雙重代理,應(yīng)依據(jù)《律師違法行為處罰辦法》的規(guī)定,對律師事務(wù)所予以處罰。”司法部《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》(司法部令第86號)第九條規(guī)定:“律師事務(wù)所有下列行為之一的,由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機(jī)關(guān)給予警告、沒收違法所得、停業(yè)整頓3個月以上1年以下的處罰!薄堵蓭熉殬I(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》(中華全國律師協(xié)會)第二十八條第二款也規(guī)定:“同一律師事務(wù)所不得代理訴訟案件的雙方當(dāng)事人,偏遠(yuǎn)地區(qū)只有一律師事務(wù)所的除外。”依據(jù)上述規(guī)定,同一律師事務(wù)所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。

  最高人民法院《第一審經(jīng)濟(jì)糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規(guī)定》(最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過)第13、14條規(guī)定:“審判長核對當(dāng)事人及其訴訟代理人的身份,并詢問各方當(dāng)事人對于對方出庭人員有無異議。當(dāng)事人的身份經(jīng)審判長核對無誤,且當(dāng)事人對對方出庭人員沒有異議,審判長宣布各方當(dāng)事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定,可以參加本案訴訟!币来艘(guī)定,審判長應(yīng)當(dāng)對訴訟代理人的身份進(jìn)行核對,只有符合法律規(guī)定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒糾正雙重代理這一違法行為,讓不符合法律規(guī)定的訴訟代理人參加訴訟,可能損害當(dāng)事人的利益,可能影響案件的正確判決,程序違法。

  《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規(guī)定:“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。

  綜上所述,本案一、二審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,當(dāng)事人有新證據(jù)足以推翻原判決,法院拒不調(diào)查收集證據(jù),原判決超了出訴訟請求,而且違反法定程序,依據(jù)《民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)再審。

  《民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定:“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴!睘榫S護(hù)合法權(quán)益不受侵犯,特申請YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。

  此致

  YT市人民檢察院

  申請人:JS

  X年X月X日

抗訴申請書5

  申請人:_________________

  被申請人:_________________

  申請人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上確有錯誤,特請求貴院依審判監(jiān)督

  程序提起抗訴再審決定。

  請求抗訴事項(xiàng):_________________

  請求事實(shí)和理由:_________________

  綜上所述,申請人認(rèn)為,法院在事實(shí)認(rèn)定和適用法律上均存在諸多錯誤,存在民訴法第179條中所規(guī)定的情形,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。終審法院適用法律時完全沒有考慮雙方民事法律關(guān)系,適用法律錯誤,應(yīng)駁回被申請人的訴訟,所以,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,維護(hù)申請人合法權(quán)益,維護(hù)法律的.公正,確保法律的正確實(shí)施。

此致

  __________人民檢察院

  申請人:_________________

  _________年_________月_________日

抗訴申請書6

  申請人:甲,男,

  申請人:乙,女,

  被申請人:丙,男

  被申請人:丁,女,

  申請人與被申請人之間因相鄰權(quán)通行權(quán)糾紛經(jīng)阜南縣人民法院審理并于20xx年10月10日作出(20xx)南民一初字第01301號《民事判決書》,1。判令被申請人在申請人宅基上有通行權(quán);2、判令申請人十日內(nèi)申請人清除上述范圍內(nèi)的障礙物;3。并判令被申請人支付三萬元補(bǔ)償款給申請人。申請人不服此判決,依法向阜陽市中級法院提出上訴,阜陽中院審理后在20xx年12月15作出(20xx)阜民一終字第01282號《民事判決書》:維持一審判決第1項(xiàng)、第2項(xiàng)、第4項(xiàng)。撤銷了一審判決第3項(xiàng)。

  申請人認(rèn)為:原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,辦案法官存在人情關(guān)系辦案,判決結(jié)果對申請人極為不公,故此依法申請貴院對本案提起抗訴。

  申請抗訴理由:

  一、原審法院認(rèn)定申請人房屋東側(cè)宅基地為“公共通道”屬認(rèn)定事實(shí)錯誤,被申請人對此不享有通行權(quán)。

  1、原審法院認(rèn)定上述事實(shí)的依據(jù)是關(guān)口鄉(xiāng)人民調(diào)解委員會的調(diào)解意見書和關(guān)口鄉(xiāng)小河村民委員會的證明。而事實(shí)上,關(guān)口鄉(xiāng)人民調(diào)解委員會《調(diào)解意見書》是在沒有雙方當(dāng)事人簽訂的意見書,根本不具有任何法律效力,原審法院采信該調(diào)解意見書的認(rèn)定事項(xiàng),并作為判決依據(jù),顯然錯誤。至于小河村民委員會的證明,因爭議宅基地屬于淮河河道管理局所有和管理范圍,不是村民集體所有土地,村委會出具的該份證明同樣不具有法律效力。

  2、上述關(guān)于“公共通道”的認(rèn)定,與當(dāng)庭被申請人承認(rèn)的事實(shí)相矛盾。

  在庭審中,被申請人丁承認(rèn)自家的宅基在最先分配時東西長只有兩間房屋,其房屋東側(cè)為臺坡,之后經(jīng)過拉土填平臺坡,才增加了宅基。而申請人家房屋東側(cè)同樣是臺坡,經(jīng)過多年的填土新增的宅基地,之后因?yàn)猷従油鹾橄蛏暾埲怂饕,申請人向王洪支付?600元轉(zhuǎn)讓費(fèi),申請人向法院提交了買賣協(xié)議。上述事實(shí)表明,本案當(dāng)事人房屋東側(cè)的空地均系自己填土新增的土地,并非在分配宅基時預(yù)留的公共通道。對上述事實(shí),本案雙方當(dāng)事人均予以認(rèn)可,但原審法院卻未予采信,明顯違背了“以事實(shí)為依據(jù)”的客觀裁判原則。

  3、申請人和被申請人宅基地屬于南北分界,被申請人對申請人房屋東側(cè)的宅基地不享有通行權(quán)。

  該處宅基系申請人建房時預(yù)留的廚房用地,并非自然形成的南北通道,被申請人在拆舊建新之前始終未在此處通行。被申請人此前一直都是自右側(cè)向西經(jīng)過公用南北通道通行,現(xiàn)因西側(cè)鄰居建新房時做東向西建房,造成被申請人西側(cè)通道被堵,另外,原告北側(cè)居民從建房到現(xiàn)在一直都是向西經(jīng)公用南北巷道通行。被申請人完全可以在自家房屋北面開門,然后向西經(jīng)公共道路通行。

  二、原審法院違反法定程序辦案,明顯偏袒被申請人一方。

  原審判決第4頁載明“本院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)”包括:

  1、申請人的戶籍證明;

  2、關(guān)口鄉(xiāng)人民調(diào)解委員會的調(diào)解意見書;

  3、吳明才、郭國強(qiáng)的.證言;

  4、現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄及勘驗(yàn)圖。

  《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十五條《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情形:(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí);(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)。第十六條除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外,人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請進(jìn)行。上訴證據(jù)材料不屬于人民法院依職權(quán)調(diào)查的證據(jù)范圍,原審法院違反了最高院的上述規(guī)定,幫助被申請人搜集證據(jù),明顯偏袒被申請人,導(dǎo)致判決明顯不公。

  綜上所述,申請人認(rèn)為,原審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤,主審法官違法辦案,判決不公,根據(jù)《民事訴訟法》第187條之規(guī)定,呈請貴院對本案依法抗訴。

  致此

  XXX市人民檢察院

  申請人:甲、乙

  申請日期:XXXX年XX月XX日

抗訴申請書7

  申請人:_________________姓名_____________性別__________年齡_______________民族__________籍貫或工作單位__________________

  住址________________。(如系被害人的法定代理人提出請求的,還應(yīng)寫明申請人與被害人的`身份關(guān)系)。

  因不服_____________人民法院(_______________)_____________字第_______________號刑事判決書,特提請貴院提出抗訴,

  理由如下:

  (寫清請求抗訴的具體理由,如在認(rèn)定事實(shí)方面是否準(zhǔn)確、實(shí)體量刑方面是否恰當(dāng)、程序運(yùn)用方面是否合法等等)

此致

  _________________人民檢察院

  申請人:______________

  ________________年______月______日

  附:1、物證______份

  2、書證______份

  3、證人證言______份

  4、證人姓名、工作單位、住址

抗訴申請書8

  申請人:***,男,漢族,**年*月*日出生,山東省**********村民,現(xiàn)住*******區(qū)。

  被申請人:濱州東升地毯有限公司。

  地址:惠民縣開發(fā)區(qū)號。

  請求:請求撤銷

  申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

  一、 終審裁定認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。

  終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

  所以,終審裁定認(rèn)定申請人提供的`還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。

  二、 終審法院適用法律錯誤。

  終審裁定認(rèn)定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。

  所以,適用法律錯誤,故提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。

  此呈

  ****法院

  申請人:***

  二oo八年十一月日

抗訴申請書9

  申請人:,男,漢族,51歲,初中文化,,系被害人呂某某之父

  申請人:女,漢族,51歲,住址同上,系被害人呂某某之母親

  抗訴請求:

  1、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院(20xx)二中刑初字號刑事判決書向北京市高級人民法院提出抗訴

  2、請求對被告人阮振兵判死刑立即執(zhí)行

  3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償

抗訴申請書10

  申請人:***,男,漢族,**年*月*日出生,山東省**********村民,現(xiàn)住*******區(qū)。

  被申請人:濱州某地毯有限公司。

  地址:惠民縣開發(fā)區(qū)號。

  請求:請求撤銷

  申請人與被申請人因借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提起申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

  一、終審裁定認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。

  終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時xx地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

  所以,終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。

  二、終審法院適用法律錯誤。

  終審裁定認(rèn)定申請人妻子在對賬單上的`代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。

  所以,適用法律錯誤,故提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。

  此呈****

法院申請人:***

抗訴申請書11

  申請人(原審被告):______,男,漢族,1962年5月22日出生,______人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村河底區(qū)47-1號。

  被申請人(原審原告):______,男,漢族,1973年3月26日生,______村人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村西頭區(qū)38-1號。

  申請抗訴請求:

  請求____人民檢察院依法對____人民法院(20____)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實(shí)和理由:

  一、本案的基本事實(shí):

  20____年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計(jì)96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗(yàn)收合格,20____年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20____年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值兀瑢顦湓匀肱c申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護(hù)自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20____年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。

  二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤。

  1、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。

  2.原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實(shí)時卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。

  3.如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的`行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。

  4.如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。

  而事實(shí)是審理此案時,原告提供的證據(jù)本村村委會的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),也不能證明申請人對該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。”如果當(dāng)事人對自己的主張不能舉證,將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。在本案中被申請人未提供任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的合法財(cái)產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請人在審理時提供的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。

  三、原審法院以申請人侵權(quán)判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。

  綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值兀谖唇?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦,同時在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此致

  ____________人民檢察院

  申請人:張建軍

  20____年___月____日

抗訴申請書12

  申請人:______________,男,漢族,_____________年_____月_____日出生,身份證號碼:_________________,住址:_________________,電話:_________________。

  沈陽市鐵西區(qū)人民法院(20xx年)沈鐵西刑初字第00466號刑事附帶民事判決書認(rèn)定被告人犯故意傷害罪,判處有期徒刑一年七個月。申請人認(rèn)為被告人犯的是故意殺人罪(中止),而一審法官李忠勤嚴(yán)重偏袒被告人,重罪輕判,申請人對一審法院嚴(yán)重有損被害人權(quán)利,有損司法尊嚴(yán)的違法判決提出強(qiáng)烈抗議,現(xiàn)根據(jù)《刑事訴訟法》第二百一十八條之規(guī)定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:

  一、一審判決重罪輕判,適用法律嚴(yán)重錯誤,量刑嚴(yán)重畸輕。

  被害人認(rèn)為被告人崔嘯天具有明顯殺害被害人的故意,該案應(yīng)當(dāng)定性為故意殺人罪(中止),而一審法院卻認(rèn)定被告人犯故意傷害罪。

  被告人崔笑天是_____________的前男友,兩人分手后,被告人一直騷擾、糾纏、威脅、毆打_____________,為了躲避被告人的迫害,_____________被迫搬家至案發(fā)地點(diǎn)(證人陳述48頁、被害人陳述53頁)。被告人對于被害人_____________同_____________在一起生活,一直懷恨在心,加之被告人有抑郁癥,心態(tài)扭曲,產(chǎn)生殺人報(bào)復(fù)的犯罪動機(jī)。_____________年_____月_____日案發(fā)前一個來月,被告人通過2、3次跟蹤尾隨的方式找到被害人和_______________居住的房子,踩點(diǎn)預(yù)謀犯罪。(證人陳述12頁;被告人供述22頁、24頁、31頁)被告人在案發(fā)前一個月在市場購買足以致人死亡的鐵錘,預(yù)謀犯罪。(被告人供述24頁、31頁)案發(fā)當(dāng)天被告人帶著帽子和口罩(被告人供述42頁;證人陳述12頁;被害人陳述54頁),怕被人認(rèn)出,蹲點(diǎn)守候在________________室門口,等候被害人開門的時候,在被害人猝不及防的情況下,用鐵錘猛擊追打被害人至廚房,將被害人打倒后,騎在被害人身上繼續(xù)擊打,被害人出血過多,向被告人求饒,要去醫(yī)院看病,但被告人說,他要是走了,被害人和_____________報(bào)警,他就完了,并揚(yáng)言要整死被害人和_______________。(證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁、57頁)。后被害人提出可以寫個保證,說今天的事情與被告人無關(guān),被告人同意該建議,從臥室的抽屜里翻出筆和紙,讓被害人寫保證,由于被害人的手受傷了,被害人只寫了一個“今”字再無法書寫,由_______________寫下:_________________“今天都是_______________和_______________的責(zé)任,無崔笑天責(zé)任,事已至此,既往不咎”的保證,_______________和被害人均在保證上簽字后,被告人中止了殺人行為。被告人崔笑天具有殺人動機(jī),準(zhǔn)備殺人工具,蹲點(diǎn)伺機(jī)行兇,用鐵錘連續(xù)追打被害人,并表露殺人故意,后因被害人求饒寫保證不追究其責(zé)任后,中止殺人行為,是典型的故意殺人行為,而非傷害行為!哆|沈晚報(bào)》20xx年12月31日A10版報(bào)道一個案件,該案情和本案情如出一轍,唯一的差異在于,報(bào)紙上的案件因行兇者被二被害人制服后無法實(shí)施殺人行為,屬于故意殺人(未遂)。而本案中,被告人因?yàn)楸缓θ饲箴、寫下保證,以及被告人在行兇過程中的緊張、害怕而放棄了殺害被害人的行為,屬于故意殺人(中止)。雖然,我們國家不是判例法國家,但是類似案件的類似判決對于法官依然具有重要的審判指導(dǎo)意義。因此,該案應(yīng)當(dāng)定性為故意殺人罪(中止),而不應(yīng)當(dāng)定性為故意傷害罪。(附報(bào)紙復(fù)印件)一審法院定性嚴(yán)重錯誤,重罪輕判。退一步講,就是定性故意傷害罪,被告人具有犯罪動機(jī)惡劣、犯罪情節(jié)嚴(yán)重、犯罪手段惡劣的從重情節(jié),而一審法院只判被告人一年七個月的刑期,量刑嚴(yán)重畸輕。

  二、一審判決虛構(gòu)犯罪情節(jié),嚴(yán)重歪曲犯罪事實(shí),掩蓋被告人蓄意殺人的犯罪動機(jī)和犯罪事實(shí),為被告人開脫故意殺人罪名。

  一審法院為了駁斥被害人對于該案定性的異議,故意歪曲犯罪事實(shí)。一審法院認(rèn)定:_________________“_____________年_____月_____日_____時許,被告人崔笑天在________________室,因情感糾紛用鐵錘和拳腳將被害人_______________頭面部打傷……!币粋被害人及其代理人對檢察院定性有如此巨大爭議的案件,一審法院只用了54個字就輕描淡寫地描述案件事實(shí),其真實(shí)目的就是為了掩蓋主要犯罪情節(jié)和犯罪事實(shí)。其中,被告人事先踩點(diǎn),準(zhǔn)備鐵錘,帶著帽子和口罩怕被認(rèn)出,預(yù)先蹲點(diǎn)守候在門口,入室連續(xù)追擊,被害人被打倒后,被告人騎在被害人身上繼續(xù)行兇,并揚(yáng)言殺害被害人,后在被告人求饒?zhí)岢鰧懴潞捅桓嫒藷o關(guān)的字條后才中止殺人行為等影響案件定性和量刑的關(guān)鍵犯罪事實(shí)一概不提,實(shí)則為被告人的殺人行為開脫。且編造出“感情糾紛”的案件起因,試圖掩蓋被告人蓄意殺人的犯罪動機(jī)和犯罪事實(shí),混淆該起案件同普通因瑣事引起的口角、打架斗毆等故意傷害事件。被告人是在同_______________分手后單方一直糾纏和報(bào)復(fù)_______________和被害人,被害人在該案中沒有任何過錯,何來什么“感情糾紛”?這種編造完全是在推卸被告人的責(zé)任。

  一審法院嚴(yán)重歪曲對于該案定性起到?jīng)Q定性作用的“保證書”犯罪情節(jié),該情節(jié)是區(qū)別被告人的主觀犯罪形態(tài)到底是殺人還是傷害的核心情節(jié)。一審法院認(rèn)定:_________________“被害人_______________、證人_______________、被告人崔笑天對當(dāng)日案發(fā)過程均表述被告人崔笑天在將_______________打倒后停手,為了逃避法律的制裁,言語威脅,逼迫被害人_______________與證人_______________寫下‘保證書’,在被告人崔笑天言語威脅的過程中并未繼續(xù)使用暴力!笔聦(shí)的情況是,被告人在將被害人打倒后,騎在被害人身上(被害人陳述16頁),說些被害人不配和證人_______________處對象之類泄憤的話,并揚(yáng)言今天他出去也好不了了,要弄死被害人和證人_______________。(證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁、57頁)被害人留了大量血后,向被告人求饒要去醫(yī)院看病,并提出可以寫一個保證,說今天的事情與被告人無關(guān),都是被害人和證人_______________的錯,被告人在緊張害怕的情況下,同意了被害人的要求,被告人起身到臥室的抽屜里翻出筆和紙(照片;證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁),讓被害人寫保證,由于被害人受傷,只在紙上寫下“今”字后無法書寫(筆記本物證),由證人_______________寫下了:_________________“今天都是被害人_______________和證人_______________的責(zé)任,無崔笑天責(zé)任,事已至此,既往不咎”的保證,證人_______________和被害人均在保證上簽字(證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁、57頁;被告人供述23頁、26頁、29頁、32頁、44頁)。被告人是在緊張害怕情況下,在拿到證人_______________和被害人寫的保證后,才中止了侵害行為?梢,被告人在將被害人打倒后繼續(xù)騎在被害人身上擊打,且在行兇過程中明確表達(dá)了殺人的故意,后是被害人求饒?zhí)岢隹梢詫憘保證的情況下,并害怕出人命,被告人才中止了殺人的行為,放過被害人。因此,被告人具有明顯的要剝奪被害人生命的殺人故意,而不是傷害故意。被告人只是在被害人求饒和做出保證后,自動中止了殺人行為,屬于故意殺人罪的中止樣態(tài)。李忠勤法官嚴(yán)重歪曲“保證書”出具的過程,為被告人的殺人(中止)行為進(jìn)行開脫。

  三、一審判決對于被害人提供的證據(jù)材料只字未提,完全拒絕采納,也未給出任何拒絕采納的理由,嚴(yán)重侵害被害人的合法權(quán)益。

  該案中,公安機(jī)關(guān)具有嚴(yán)重的行政不作為行為。如此嚴(yán)重的入室行兇案件,公安機(jī)關(guān)沒有提供犯罪現(xiàn)場的任何照片,也沒有提供任何物證。無奈被害人的兩名委托代理人在案發(fā)后進(jìn)入案發(fā)現(xiàn)場拍下了血腥的犯罪現(xiàn)場照片,收集了當(dāng)時案發(fā)現(xiàn)場遺留的眼鏡、筆、筆記本等核心證據(jù),拍下了被害人入院治療時受傷情況的照片,并將這些證據(jù)材料分類提供給法庭,庭審時,被害人還當(dāng)庭展示了案發(fā)當(dāng)天被害人穿的血衣、被打碎的眼鏡、遺留在現(xiàn)場的筆和筆記本等物證。但是在一審法院采納的8組證據(jù)材料中根本沒有被害人提供的這些證據(jù)材料,判決中又沒有給出任何合理的解釋和不予采納的說明,嚴(yán)重侵害被害人的合法權(quán)益。李忠勤法官實(shí)際上是要隱匿這些核心證據(jù),不想通過這些核心證據(jù)還原犯罪現(xiàn)場的真實(shí)情況,而只以輕傷鑒定的結(jié)果作為定案的依據(jù),將案件坐實(shí)是傷害案件,而非殺人案件。李忠勤法官玩弄文字游戲,運(yùn)用高超的法律技巧,避重就輕,剔除關(guān)鍵核心定性證據(jù),采納次要非核心證據(jù),是嚴(yán)重歪曲事實(shí),枉法裁判的行為。

  四、被告人崔笑天當(dāng)庭翻供,不應(yīng)認(rèn)定自首,一審判決卻認(rèn)定自首,并給予從輕處罰,屬于嚴(yán)重枉法裁判行為。

  一審判決載明:“鑒于被告人崔笑天經(jīng)公安機(jī)關(guān)傳喚到案,并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí),系自首,故依法予以采納!崩钪仪诜ü贋榱藢⒈桓嫒苏J(rèn)定成自首,在判決中采納的是被告人在公安機(jī)關(guān)的第三、四、五次和犯罪事實(shí)較為接近的供述,對于第一次的不如供述未予說明。最要害的是,被告人當(dāng)庭翻供,否認(rèn)主要犯罪過程和核心犯罪事實(shí),李忠勤法官完全給予回避,只字不提。我不得不佩服李忠勤法官精湛的法律專業(yè)技巧和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),知道如何裁剪庭審材料,為自己判決自首做充分論證,這樣的`判決即使上網(wǎng)公示都看不出存在任何問題,前后邏輯十分連貫,但只要我們對照庭審筆錄,就知道李忠勤法官如何裁剪事實(shí),進(jìn)行違法判決了!

  需要詳細(xì)說明的是,公安機(jī)關(guān)在“抓捕經(jīng)過”、“情況說明”中隱匿了1月22日被害人妹妹和證人_______________參與的一次公安機(jī)關(guān)誘捕行動,被告人并非主動向公安機(jī)關(guān)投案,而是在抓捕行動落空后,公安機(jī)關(guān)讓被告人的父親通知被告人歸案的,其是被動向公安機(jī)關(guān)投案的,且投案后第一次訊問中沒有如實(shí)陳述自己的主要犯罪事實(shí)、犯罪工具和犯罪動機(jī),而是避重就輕,百般推諉,歪曲事實(shí),虛構(gòu)情節(jié),不能構(gòu)成自首。最為惡劣的是,庭審當(dāng)日被告人歪曲主要犯罪事實(shí),當(dāng)庭翻供:_________________被告人編造被害人是破壞其和證人_______________感情的事實(shí);否認(rèn)案發(fā)前一直糾纏證人_______________的事實(shí);狡辯自己的犯罪動機(jī)只是嚇唬嚇唬被害人;狡辯自己準(zhǔn)備鐵錘是用于修車的,而不是用于犯罪的;編造犯罪現(xiàn)場是在三樓到四樓的樓梯上;編造一開始就被害人認(rèn)出自己的情節(jié);編造自己只是用鐵錘輕輕劃拉了被害人的頭部兩下;否認(rèn)被害人被打倒后繼續(xù)騎在被害人身上擊打的事實(shí);編造逼迫寫“保證書”的動機(jī)和背景;否認(rèn)揚(yáng)言要弄死被害人和證人_______________的事實(shí);否認(rèn)“保證書”是由被害人先寫一個“今”字后寫不下去的事實(shí);否認(rèn)被害人提供的現(xiàn)場被打碎的眼鏡是案發(fā)當(dāng)天被害人所戴的眼鏡等主要犯罪情節(jié)。被告人對主要犯罪過程全部否認(rèn),只承認(rèn)傷害結(jié)果,屬于嚴(yán)重的當(dāng)庭翻供行為。最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)規(guī)定:_________________“犯罪嫌疑人自動投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的,不能認(rèn)定為自首!崩钪仪诜ü儋M(fèi)盡心思幫被告人定性自首,是嚴(yán)重的違法裁判。

  五、被告人犯罪動機(jī)惡劣、犯罪情節(jié)嚴(yán)重、犯罪手段惡劣,且一直沒有積極賠償被害人的經(jīng)濟(jì)損害,一審法院絲毫不考慮這些從重情節(jié),明顯畸輕判決。

  一審判決載明:“鑒于被告人崔笑天在故意傷害過程中,持有兇器,考慮其對社會的危害程度,故酌情予以從重處罰。……附帶民事訴訟原告人提出的被告人若不能賠償其經(jīng)濟(jì)損失,請求法庭從重處罰的意見,本院量刑時一并予以考慮!倍聦(shí)上,李忠勤法官根本就沒有考慮這些從重情節(jié),給予從重判決。試問只判了一年七個月,算是從重嗎?連最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》(20xx年)中2年的量刑起點(diǎn)都沒有達(dá)到,算是從重嗎?如果沒有這些從重情節(jié),是不是一審法院就判緩刑了?真實(shí)荒謬至極!

  被告人因證人_______________同被害人戀愛后,心生怨恨,加之被告人有抑郁癥,心理扭曲變態(tài),產(chǎn)生殺機(jī),暴力干涉證人_______________和被害人的戀愛、婚姻自由,犯罪動機(jī)極其惡劣;被告人通過尾隨、跟蹤、蹲點(diǎn),攜帶鐵錘在門口守候,趁其不備攻擊被害人,入室行兇,揚(yáng)言欲弄死被害人,還要逼迫被害人寫下此次殺人事件與被告人無關(guān),全是被害人責(zé)任的字條,其行為令人發(fā)指;被告人案發(fā)后將作案工具鐵錘丟棄,并撕毀證人_______________和被害人為其寫的字條,鐵錘和字條是能夠證明被告人故意殺人的關(guān)鍵證據(jù),被告人毀滅主要犯罪證據(jù),犯罪情節(jié)嚴(yán)重,應(yīng)當(dāng)從重處罰。而且被告人至今未賠償被害人一分錢,惺惺作態(tài),毫無悔意,被害人及其家屬都無法原諒被告人令人發(fā)指的行為。一審法院根本就沒有考慮以上這些從重情節(jié),只作為一起普通的傷害案件對待,混同于一般的打架斗毆案件,屬于嚴(yán)重違法裁判,嚴(yán)重?fù)p害被害人權(quán)益。

  此致

  _________________法院

  申請人:_________________

  _________________年_________________月_________________日

抗訴申請書13

  申請人:xxx,男,1963年8月2日出生,漢族,現(xiàn)住xx市卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301,電話:xxxxx

  委托代理人:xxx

  申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請 。

  抗訴請求

  請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項(xiàng)判決。

  事實(shí)和理由

  申請人與xxx離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚,對于孩子撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財(cái)產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯誤。后申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關(guān)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認(rèn)為該判決事實(shí)證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。

  一、 申請人與xxx所購買的卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為xxx所有,系事實(shí)證據(jù)不足,適用法律錯誤。

  申請人與xxx共同出資購買的卓達(dá)書香園房子,系貸款所買,

  并且是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,沒有取得房產(chǎn)證,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用”。因此,該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),故不應(yīng)確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),判歸xxx所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應(yīng)予以糾正。此外,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,在進(jìn)行分割時應(yīng)予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴(yán)重?fù)p害了申請人的利益。從已經(jīng)支付的購房款來看,申請人與xxx在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對該房子處分的部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價(jià)的。所以,在雙方?jīng)]有對該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價(jià)值的情況下,分割時就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價(jià)值中申請人與xxx所擁有的部分按照評估價(jià)進(jìn)行平分,而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價(jià)款來分。

  二、 共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實(shí),判給申請人所有且按照8萬元與xxx平分事實(shí)依據(jù)也不充分。

  鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定沒有錯誤,但是該房產(chǎn)在申請人與xxx購買卓達(dá)房子時已經(jīng)抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦xxx不再支付購買卓達(dá)房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置,F(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價(jià)值同xxx折價(jià)平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進(jìn)行分割,一審和二審的認(rèn)定違背了申請人真實(shí)的意思表示。雖然在一審?fù)彆r申請人與xxx對該房產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產(chǎn)進(jìn)行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進(jìn)行了分割。這一認(rèn)定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關(guān)共同財(cái)產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定,因此按照8萬元進(jìn)行分割事實(shí)依據(jù)不充分。

  三、 xxx在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險(xiǎn)押金2萬元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn),依法平分。

  關(guān)于這一風(fēng)險(xiǎn)押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是xxx向單位的入股金,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而xxx在當(dāng)庭對申請人的說法進(jìn)行了糾正,其陳述說是風(fēng)險(xiǎn)押金且承認(rèn)是2萬元整(見一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險(xiǎn)押金還是入股金,總之,這一事實(shí)根據(jù)一審時雙方的庭審陳述,完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn),依法進(jìn)行分割。然而,一審法院竟沒有對該項(xiàng)事實(shí)進(jìn)行確認(rèn),在判決書中也沒有對該事實(shí)進(jìn)行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現(xiàn)造成申請人因這一事項(xiàng)少分共同財(cái)產(chǎn)至少10000元。

  四、 xxx在平安保險(xiǎn)公司所入的大病保險(xiǎn),雖然有人身性質(zhì),也應(yīng)作為一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

  對于這一保險(xiǎn)雖然被保險(xiǎn)人是xxx,但是其具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn),應(yīng)按照共同財(cái)產(chǎn)參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財(cái)產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點(diǎn)而判歸xxx所有,但是應(yīng)予以折價(jià)給申請人,而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給xxx。一審法院的對該保險(xiǎn)的判決和二審法院的認(rèn)定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù),因而是錯誤的。

  五、存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺應(yīng)判給申請人所有在一審時,被申請人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機(jī)屬于申請人的父母,并且在一審和二審時法院都認(rèn)定被申請人應(yīng)對以上財(cái)產(chǎn)予以返還給申請人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項(xiàng),造成申請人無法依據(jù)判決要回該項(xiàng)財(cái)產(chǎn),需予以糾正。

  六、 判決讓申請人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時候?yàn)橹,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。

  申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費(fèi)外也剩不了幾個錢。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實(shí)不合理。申請人的`單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行。本著申請人的實(shí)際情況,也為了便于申請人能夠?qū)嶋H履行,孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開支時支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今xxx就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi),且在申請人支付撫養(yǎng)費(fèi)時有權(quán)探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機(jī)會,不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進(jìn)行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正。

  七、 二審法院違反訴訟程序

  本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內(nèi)提交證據(jù),并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據(jù)的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權(quán)利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。

  總上所述,申請人認(rèn)為一審法院和二審法院對該案極其不負(fù)責(zé)任,出現(xiàn)多項(xiàng)錯誤的認(rèn)定,已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)在判決部分卻沒有寫進(jìn)去,導(dǎo)致申請人與xxx在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴(yán)重的損害,違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。為此,懇請貴院維護(hù)法律的公正,維護(hù)申請人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴。

此致

敬禮

  申請人:xxx

  20xx年xx月xx日

抗訴申請書14

  申請人(一審原告、二審上訴人)xxx女,1957年10月7日出生,漢族,原重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)教師,住南岸區(qū)四公里xx學(xué)院教師宿舍xx棟xx號。

  被申請人(一審被告、二審被上訴人)重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)校,住所地南岸區(qū)四公里廣黔路75號。

  法定代表人xxx,該校校長。

  申請事項(xiàng)

  敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。

  申請理由

  一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對一個眾所周知的事實(shí)進(jìn)行證明,違反了法律規(guī)定。

  申請人認(rèn)為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

  誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。

  原審判決認(rèn)為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。

  其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實(shí)行并為教育界(其實(shí)又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學(xué)校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負(fù)返還該辦公用品的義務(wù)。因?yàn)樽鳛橐环N人所共知的事實(shí),發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認(rèn)知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認(rèn)為學(xué)校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的事實(shí),根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當(dāng)事人另行舉證證明。

  其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學(xué)管理工作。

  被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的'規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而,也可以說學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

  二、申請人主張的是特定物的所有權(quán),原判并未證明附著了教案的教案本的所有權(quán)仍屬被申請人所有,即主張被申請人不應(yīng)歸還是錯誤的

  本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當(dāng)申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導(dǎo)致了文不對題的判決結(jié)果。

  需要特點(diǎn)指出的是,申請人請求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學(xué)校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應(yīng)該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實(shí)現(xiàn)學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價(jià)賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價(jià)歸還以實(shí)現(xiàn)學(xué)校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認(rèn)為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。

  三、原判認(rèn)定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯誤,而且系越權(quán)行為,應(yīng)依法糾正

  本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實(shí)作為審理的內(nèi)容,而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護(hù),且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項(xiàng)“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實(shí)、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點(diǎn)錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。

  從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認(rèn)的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟(jì),設(shè)置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應(yīng)予撤銷。

  綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。

  此致

  重慶市人民檢察院第一分院

抗訴申請書15

  申請人:_______________,男,________年____月____日生,漢族,電話:________________,住址:_________________。

  被申請人:________________銀行股份有限公司河北省分行,法定代表人:黃_______________,職務(wù):________________行長,住所地:_________________,電話:________________。

  申請人因勞動爭議一案,不服_______________市中級人民法院_____年石民二終字第________________號民事判決書,依法申請人民檢察院進(jìn)行抗訴,具體事實(shí)和理由如下:

  第一節(jié)關(guān)于本案的基本事實(shí)

  第二節(jié)當(dāng)事人的的訴訟請求和爭議焦點(diǎn)問題

  申請人的訴訟請求是:

  1、確認(rèn)單位的支付行為屬于克扣工資;

  2、依照雙方勞動合同第三十條之約定補(bǔ)足工資(含獎金);

  3、依約支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;

  4、依約支付賠償金。

  _________________

  _________________

  綜上所述,原二審判決在案件處理上站在強(qiáng)勢的用人單位一方,偏聽偏信;認(rèn)定事實(shí)缺乏必要證據(jù);推理過程邏輯混亂,以偏概全;運(yùn)用法律缺乏客觀公正,所作判決有悖常理,所主張的`觀點(diǎn)完全是主觀臆斷,沒有相應(yīng)的法律依據(jù),甚至與基本法律原則相沖突,沒有貫徹勞動法律法規(guī)保護(hù)弱勢勞動者合法權(quán)益的立法宗旨。

  這樣的判決,從客觀上起到了縱容用人單位繼續(xù)拖欠工資和打擊報(bào)復(fù)勞動者的惡劣社會影響,不利于和諧勞動關(guān)系乃至和諧社會的建設(shè),肯請人民檢察院認(rèn)真審查申請人的請求理由,依法提起抗訴,切實(shí)維護(hù)職工的合法權(quán)益,促進(jìn)社會的穩(wěn)定。

此致

  _______________市人民檢察院

  申請人:________________

  ________年____月____日

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